Новости рынка: Коронавирус - форс-мажорное обстоятельство

Профессор, д.м.н. Дариус О. Шиндлер является профессором коммерческого и предпринимательского права и юрисконсультом Кооперативного университета Баден-Вюртемберг (DHBW) в Карлсруэ. С 2003 по 2019 год работал независимым юристом и специалистом по коммерческому и корпоративному праву. Сегодня он возглавляет Центр международной торговли и экспортного права (C|iT|EX).

Профессор Шиндлер, последствия кризиса уже велики. Они также оказывают влияние на текущие поставки. Чего в настоящее время ожидают договорные партнеры?
Шиндлер: Пандемия коронавируса имеет серьезное влияние на снабженческие и торговые отношения. Невозможно дать общий ответ на вопрос о том, какое влияние он окажет на индивидуальные договорные отношения. Это зависит, прежде всего, от закона, которому подчиняется договор поставки. Это связано с тем, что эти вопросы часто по-разному регулируются в отдельных правовых системах.

Можно по подробнее?
Шиндлер: При поставке в пределах Германии всегда действует немецкий BGB. При международных, т.е. также и европейских поставках, учитываются несколько связующих правовых факторов. В случае иностранных договорных партнеров договор может регулироваться немецким законодательством, а в случае иностранных договорных партнеров - также их собственным законодательством или Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Решающим фактором является то, что договаривающиеся стороны урегулировали в так называемой клаузуле о выборе права. В противном случае для принятия решения о том, какой закон вообще должен применяться, необходимо использовать международные нормы.

Каких последствий должен ожидать поставщик?
Шиндлер: Последствия такого кризиса, как правило, четко не регламентированы в договорах. Поскольку это исключительная ситуация, это, конечно, не предсказуемо и не поддается контролю заранее. Однако, как правило, в договор включается оговорка о "форс-мажорных обстоятельствах", с тем чтобы предусмотреть механизм реагирования в такой ситуации. Форс-мажорными обстоятельствами считаются ситуации, которые нельзя было предвидеть в момент заключения договора и которые нельзя было предотвратить, даже если бы соблюдалась обычная осторожность в международной торговле. Такой случай форс-мажорных обстоятельств, безусловно, присутствует и в пандемии коронавируса.

Каковы последствия такого положения?
Шиндлер: Важно, чтобы поставщик вообще ссылался на эту оговорку. Любой продавец, желающий быть защищенным таким положением, обязан немедленно проинформировать своего договорного партнера об этой ситуации. Что касается правовых последствий форс-мажорных обстоятельств, то теперь необходимо различать, подчиняется ли договор немецкому или иному законодательству. В международных договорах часто регламентируется, что в случае форс-мажорных обстоятельств сроки поставки продлеваются соответствующим образом или стороны обязаны пересмотреть договор и адаптировать его к новой ситуации. Однако зачастую последствия форс-мажорных обстоятельств недостаточно регламентированы. В таких случаях отдельные правовые системы предусматривают не только адаптацию договора путем переговоров между сторонами, но и приостановление обязательств по исполнению или, в особых случаях, даже расторжение договора.

Как поставщик может подготовиться к этому?
Шиндлер: Если поставщик ссылается на форс-мажорные обстоятельства, он, конечно, должен предоставить доказательства этого. Это означает, что ему, возможно, придется раскрыть свою цепочку поставок, чтобы доказать, что он на самом деле не в состоянии осуществить поставки в срок из-за кризиса.

Обязан ли поставщик предоставить замену, если кризис приводит к значительным задержкам или отмене поставок?
Шиндлер: Это сложный вопрос не только потому, что такие кризисные ситуации приводят к росту цен, который поставщик не может легко передать своим клиентам из-за фиксации цены. Юридически этот вопрос рассматривается в рамках термина "обязательство по закупкам". Поставщики, поскольку они не поставляют конкретные отдельные предметы, вступают в так называемый "общий долг". Это означает, что они взяли на себя обязательство поставлять товары, которые идентифицируются только общими признаками, такими как тип или разнообразие, и которые, таким образом, выделяются из товаров другого вида. И этот общий долг фактически представляет собой обязательство по закупкам. Если, например, мне придется поставить определенное количество яблок, то, возможно, мне придется закупить их у другого поставщика, если мой собственный поставщик не сможет осуществить поставку из-за кризиса. Однако, если продавец продает свою собственную сельскохозяйственную продукцию, применяется кое-что другое. Потому что тогда это складские долги, он должен только поставку из собственного запаса, который он создал сам. Если же он сам не в состоянии осуществить поставку из-за кризиса, то он не обязан его заменять.

Как поставщик может подготовиться к такой ситуации?
Шиндлер: Две области соединяются здесь. С одной стороны, важно структурировать свои отношения с поставщиками через индивидуальные контракты. Они должны быть основаны на потенциальных рисках, связанных с собственной продукцией поставщика и каналами сбыта. Особое внимание следует уделять контрактам, особенно в случае трансграничных контрактов, т.е. даже поставкам в пределах Европейского Союза. Вторая область связана со страхованием. Страхование на случай прерывания деятельности или страхование от всех рисков может защитить бизнес от потери доходов в случае временного закрытия, которое может быть связано с таким кризисом. Такое страховое покрытие может включать незаработанные постоянные расходы или упущенную выгоду.

Наконец, что вы рекомендуете управляющим директорам?
Шиндлер: В качестве экстренной меры я рекомендую как можно быстрее проверить конкретные последствия кризиса для их собственных поставок. В случае возникновения рисков договорные партнеры должны быть немедленно проинформированы, чтобы избежать обширных юридических споров. Это также важно для самозащиты, так как управляющие несут частную ответственность, если их собственному предприятию нанесен ущерб в результате непринятия мер. Закон говорит здесь об усердии благоразумного бизнесмена.

Профессор Шиндлер, Большое Спасибо за интервью.